Ngày 15/09/2020, Công ty A có công văn xin gia hạn thời gian bàn giao hàng hóa. Ngày 18/09/2020 Công ty tôi ký phụ lục gia hạn hợp đồng với Công ty A, trong đó quy định thời gian thực hiện hợp đồng là 150 ngày từ ngày 23/07/2020.
Ngày 15/09/2020, Công ty B có thông báo tới Công ty tôi về việc giao hàng. Tuy nhiên Công ty tôi có công văn phản hồi lại về việc gia hạn thời gian giao hàng. Ngày 17/09/2020 Công ty tôi ký phụ lục gia hạn hợp đồng với Công ty B, trong đó quy định thời gian thực hiện hợp đồng là đến khi Công ty tôi có thông báo cụ thể.
1. Với tình hình cụ thể như trên thì Luật sư cho mình hỏi là Công ty mình thực hiện như thế có đúng không?
2. Và đến khi bàn giao hàng hóa thì Biên bản bàn giao, nghiệm thu và Biên bản thanh lý hợp đồng thì Công ty mình có thể ký với từng Công ty trong liên danh hay phải ký chung với cả Liên danh?
Xin trân trọng cảm ơn!
Luật sư tư vấn:
Dựa trên thông tin Qúy khách cung cấp và các quy định pháp luật liên quan. Luật Minh Khuê trả lời từng câu hỏi của Qúy khách như sau:
Câu hỏi 1: Luật sư cho mình hỏi là Công ty mình thực hiện như thế có đúng không?
Liên danh là một hình thức hợp tác trên danh nghĩa của nhiều nhà thầu để cùng tham gia đấu thầu khi mà điều kiện năng lực của một nhà thầu độc lập không đủ để đáp ứng yêu cầu của chủ đầu tư hay nói cách khác là đáp ứng yêu cầu của hồ sơ mời thầu.
Theo quy định tại Khoản 35 Điều 4 Luật đấu thầu năm 2013, nhà thầu chính là nhà thầu chịu trách nhiệm tham dự thầu, đứng tên dự thầu và trực tiếp ký, thực hiện hợp đồng nếu được lựa chọn. Nhà thầu chính có thể là nhà thầu độc lập hoặc thành viên của nhà thầu liên danh.
Sau khi lựa chọn được nhà thầu, chủ đầu tư đối với dự án, bên mời thầu đối với mua sắm thường xuyên, đơn vị mua sắm tập trung hoặc đơn vị có nhu cầu mua sắm đối với mua sắm tập trung và nhà thầu được lựa chọn phải tiến hành ký kết hợp đồng thực hiện gói thầu. Đối với nhà thầu liên danh, tất cả thành viên tham gia liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu (nếu có) vào văn bản hợp đồng. Hợp đồng ký kết giữa các bên phải tuân thủ quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan.(Khoản 1 Điều 65 Luật đấu thầu 2013).
Thông tư số 05/2015/TT-BKHĐT cũng quy định: Trường hợp là nhà thầu liên danh thì hồ sơ dự thầu phải có chữ ký của đại diện hợp pháp của tất cả các thành viên liên danh hoặc thành viên đại diện nhà thầu liên danh theo thỏa thuận liên danh. Để bảo đảm tất cả các thành viên của liên danh đều bị ràng buộc về pháp lý, văn bản thỏa thuận liên danh phải có chữ ký của các đại diện hợp pháp của tất cả các thành viên trong liên danh.
Như vậy, trường hợp liên danh dự thầu thì các nhà thầu liên danh đều phải đứng tên dự thầu, ký kết và thực hiện hợp đồng. Theo quy định thì một thỏa thuận liên danh được coi là hợp lệ khi nội dung của thỏa thuận phân định rõ quyền lợi, trách nhiệm, khối lượng công việc phải thực hiện và giá trị tương ứng của từng thành viên trong liên danh, kể cả người đứng đầu liên danh và trách nhiệm của người đứng đầu liên danh; chữ ký của các thành viên, con dấu (nếu có).
Khi tiến hành đấu thầu, việc làm hồ sơ dự thầu cũng như các thủ tục có thể do các thành viên liên danh làm hoặc có thể chỉ do một thành viên liên danh thực hiện tùy vào năng lực và thỏa thuận của mỗi bên nhưng phải thống nhất nội dung trong cùng một hồ sơ.
Trường hợp chỉ một bên trong quan hệ liên danh kí kết hợp đồng thì phải có văn bản ủy quyền của nhà thầu liên danh còn lại.
Mặt khác, theo Khoản 1 Điều 89 Nghị định Nghị định 63/2014/NĐ-CP:
"Điều 89. Nguyên tắc chung của hợp đồng
1. Hợp đồng được ký kết giữa các bên là hợp đồng dân sự; được thỏa thuận bằng văn bản để xác lập trách nhiệm của các bên trong việc thực hiện toàn bộ phạm vi công việc thuộc hợp đồng. Hợp đồng đã được các bên ký kết, có hiệu lực và phù hợp với quy định của pháp luật là văn bản pháp lý ràng buộc trách nhiệm của các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng.
2. Nội dung của hợp đồng phải được lập theo mẫu quy định trong hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu, đồng thời phù hợp với kết quả thương thảo hợp đồng, kết quả lựa chọn nhà thầu trên cơ sở yêu cầu của gói thầu và hướng dẫn của cơ quan quản lý nhà nước chuyên ngành.
3. Trước khi ký kết hợp đồng, các bên có thể thỏa thuận việc sử dụng trọng tài để giải quyết các tranh chấp xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng. Nội dung liên quan đến việc sử dụng trọng tài phải được quy định cụ thể trong hợp đồng."
Hợp đồng được ký kết giữa các bên là hợp đồng dân sự; Hợp đồng có thể có phụ lục kèm theo để quy định chi tiết một số điều khoản của hợp đồng. Phụ lục hợp đồng có hiệu lực như hợp đồng. Nội dung của phụ lục hợp đồng không được trái với nội dung của hợp đồng.
Trường hợp phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với nội dung của điều khoản trong hợp đồng thì điều khoản này không có hiệu lực, trừ trường hợp có thỏa thuận khác. Trường hợp các bên chấp nhận phụ lục hợp đồng có điều khoản trái với điều khoản trong hợp đồng thì coi như điều khoản đó trong hợp đồng đã được sửa đổi. (Điều 403 Bộ luật dân sự 2015)
Do đó, trong trường hợp này Qúy khách lại tách ra ký hai phụ lục hợp đồng với công ty A và công ty B là không phù hợp với quy định của Luật đấu thầu và Bộ luật dân sự 2015.
Về việc điều chỉnh tiến độ thực hiện hợp đồng:
Tiến độ thực hiện hợp đồng chỉ được điều chỉnh trong trường hợp sau: (Khoản 6 Điều 67 Luật đấu thầu 2013)
Thứ nhất, trường hợp bất khả kháng, không liên quan đến vi phạm hoặc sơ suất của các bên;
Thứ hai, thay đổi phạm vi công việc, thiết kế, biện pháp thi công;
Thứ ba, việc bàn giao mặt bằng không đúng với các thỏa thuận trong hợp đồng;
Vì vậy, để xác định được Qúy khách và bên nhà thầu điều chỉnh lại tiến độ thực hiện hợp đồng như vậy đúng hay không? Cần xác định việc điều chỉnh tiến độ thực hiện hợp đồng có thuộc một trong ba trường hợp trên hay không?
Trường hợp điều chỉnh tiến độ thực hiện hợp đồng mà không làm kéo dài tiến độ hoàn thành dự án thì các bên tham gia hợp đồng thỏa thuận, thống nhất việc điều chỉnh. Trường hợp điều chỉnh tiến độ thực hiện hợp đồng làm kéo dài tiến độ hoàn thành dự án thì phải báo cáo người có thẩm quyền xem xét, quyết định.
Câu hỏi 2. Đến khi bàn giao hàng hóa thì Biên bản bàn giao, nghiệm thu và Biên bản thanh lý hợp đồng thì Công ty mình có thể ký với từng Công ty trong liên danh hay phải ký chung với cả Liên danh?
Trả lời:
Điều 65 Luật đấu thầu 2013 quy định như sau:
"Điều 65. Hợp đồng với nhà thầu được lựa chọn
1. Sau khi lựa chọn được nhà thầu, chủ đầu tư đối với dự án, bên mời thầu đối với mua sắm thường xuyên, đơn vị mua sắm tập trung hoặc đơn vị có nhu cầu mua sắm đối với mua sắm tập trung và nhà thầu được lựa chọn phải tiến hành ký kết hợp đồng thực hiện gói thầu. Đối với nhà thầu liên danh, tất cả thành viên tham gia liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu (nếu có) vào văn bản hợp đồng. Hợp đồng ký kết giữa các bên phải tuân thủ quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan.
2. Một gói thầu có thể được thực hiện theo một hoặc nhiều hợp đồng; trong một hợp đồng có thể áp dụng một hoặc nhiều loại hợp đồng quy định tại Điều 62 của Luật này. Trường hợp áp dụng nhiều loại hợp đồng thì phải quy định rõ loại hợp đồng tương ứng với từng nội dung công việc cụ thể.
3. Hợp đồng được ký kết giữa các bên phải phù hợp với nội dung trong hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu, hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất, kết quả thương thảo hợp đồng, quyết định phê duyệt kết quả lựa chọn nhà thầu.
4. Giá hợp đồng không được vượt giá trúng thầu. Trường hợp bổ sung khối lượng công việc ngoài hồ sơ mời thầu, hồ sơ yêu cầu dẫn đến giá hợp đồng vượt giá trúng thầu thì phải bảo đảm giá hợp đồng không được vượt giá gói thầu hoặc dự toán được phê duyệt; nếu dự án, dự toán mua sắm gồm nhiều gói thầu, tổng giá hợp đồng phải bảo đảm không vượt tổng mức đầu tư, dự toán mua sắm được phê duyệt.
5. Chính phủ quy định nội dung hợp đồng liên quan đến đấu thầu."
Như phân tích ở câu hỏi 1, Đối với nhà thầu liên danh, tất cả thành viên tham gia liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu (nếu có) vào văn bản hợp đồng. Hợp đồng ký kết giữa các bên phải tuân thủ quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan.(Khoản 1 Điều 65 Luật đấu thầu 2013). Vì vậy, việc thanh lý hợp đồng cũng phải ký chung với liên danh nhà thầu.
Mọi vướng mắc hãy gọi ngay số: 1900.6162 hoặc gửi yêu cầu tư vấn qua email - Chúng tôi sẵn sàng giải đáp.
